Au cours des dernières années, nous avons vu des entreprises dans de nombreux secteurs de l'économie embaucher des entrepreneurs à long terme au lieu d'offrir des emplois permanents à temps plein ou à temps partiel. Plus récemment, nous remarquons que dans certaines industries, les contrats comportent la stipulation obligeant ces entrepreneurs individuels à incorporer leurs services par le biais d'une société.

Du point de vue de la société d'embauche, cette entente d'embauche d'entrepreneurs constitués en société offre une flexibilité en matière de dotation et peut réduire les coûts tels que les avantages sociaux, les heures supplémentaires, les indemnités de vacances et les retenues à la source sur la paie telles que l'impôt sur le revenu des employés et les cotisations au RPC/AE.

Du point de vue de l'entrepreneur individuel, la constitution en société peut offrir des avantages fiscaux importants tels que:

  • Possibilités de report de l'impôt sur le revenu
  • Réduction des taux d'imposition des petites entreprises applicables aux sociétés privées sous contrôle canadien (SPCC) gagnant un revenu d'entreprise active de 500,000 XNUMX $ ou moins
  • Permet de nombreuses déductions de frais professionnels
  • Options de fractionnement du revenu (sous réserve de TOSI règles)
  • Exonération fiscale à vie des plus-values
  • Succession et planification successorale

Bien que ces arrangements aient le potentiel d'offrir des avantages à la fois aux employeurs de l'industrie et à la personne qui utilise l'entrepreneur constitué en société, ces contrats comportent des obligations fiscales. Cela est particulièrement vrai dans les cas où ils offrent leurs services à une seule organisation. Dernièrement, l'Agence du revenu du Canada (ARC) est au courant et a accru la surveillance des entrepreneurs constitués en société et les classe comme Entreprises de services à la personne (ESP).

Les règles sur les entreprises de services personnels (ESP) ont été appliquées par l'Agence du revenu du Canada (ARC) pour empêcher les personnes qui seraient autrement considérées comme des employés, de se constituer en société et de profiter de ces économies fiscales sur les sociétés qui découlent de la constitution en société. Ces règles ont été mises en œuvre pour limiter les avantages fiscaux afin de s'assurer que les parties seraient considérées dans le cadre d'une relation entrepreneur/client plutôt que d'une relation employé/employeur.

Qu'est-ce qu'une Entreprise de Services à la Personne (ESP) ?

Les règles de la PSB énoncées au paragraphe 125 (7) de la Loi de l'impôt sur le revenu :

  • Un particulier qui rend des services au nom de la société (un « employé constitué en société »)
  • L'employé constitué en société ou toute personne liée détient directement ou indirectement 10 % ou plus des actions émises de toute catégorie de la société ou de toute société liée (un « actionnaire déterminé »)
  • L'employé constitué en société serait considéré comme un dirigeant ou un employé du client n'eût été l'existence de la société
  • L'employé incorporé n'emploie pas plus de cinq (5) employés à temps plein
  • Les services ne sont pas fournis à une société associée

Le taux d'imposition des sociétés qui s'applique au revenu des OSP est de 33 % au niveau fédéral et de 8 % au niveau provincial si les taux de l'Alberta s'appliquent (année 2021), pour un taux d'imposition des sociétés combiné d'environ 41 %.

Dans la plupart des cas, la détermination de l'existence d'un entrepreneur ou d'une relation de travail peut être une question de fait et doit être examinée au cas par cas pour déterminer si ces services sont qualifiés de PSB. Du point de vue de l'ARC, les évaluations ont évolué à partir de l'expérience jurisprudentielle des tribunaux canadiens qui peuvent être utilisées pour déterminer si une personne est un employé ou un entrepreneur indépendant.

Facteurs utilisés pour déterminer si une personne est un employé ou un entrepreneur indépendant :

  • Degré de contrôle exercé sur les activités de l'entrepreneur
  • Outils et équipements fournis par le client pour exécuter les services
  • Les services fournis par les entrepreneurs font partie intégrante de l'activité du client
  • Capacité à embaucher légalement des sous-traitants extérieurs
  • Capacité à avoir une opportunité de profit ou des risques de perte

Dans la plupart des cas, ces facteurs sont utilisés pour évaluer si la personne fournit des services à une autre personne en tant qu'employé ou fournit des services d'une manière professionnelle.

En examinant certaines des affaires récentes devant les tribunaux de l'impôt, les entrepreneurs individuels ayant des entreprises constituées en société et tenues pour exploiter des entreprises de services personnels se sont vu refuser la désignation d'une société en raison des facteurs suivants :

  • Absence de marketing, d'accords écrits et de factures fournies par la société contractante
  • La société ne s'est pas inscrite et n'a pas perçu la TPS sur les services facturés
  • Absence d'établissement de leur propre horaire et de respect d'un horaire fourni par le client
  • La structure de rémunération reçue par l'employé constitué en société était similaire à celle des personnes qui travaillaient comme employés à temps plein (rémunération fixe bimensuelle/bimensuelle/mensuelle)
  • Espace de bureau dédié fourni dans les locaux du client
  • L'entrepreneur indépendant faisait partie intégrante de l'entreprise du client
  • Manque de capacité de l'entrepreneur à fournir des services similaires à d'autres clients
  • Le véhicule du client était disponible pour être utilisé à des fins professionnelles (accès similaire à d'autres employés également)
  • Les sous-traitants relèvent directement de la haute direction, comme les autres employés
  • Les sous-traitants ont des réunions hebdomadaires ou bihebdomadaires avec le client et surveillent le rendement au travail (comme un employé effectuant des vérifications)
  • Outils et équipements fournis par le client tels que l'utilisation de l'espace serveur du client, des outils logiciels et autres outils et équipements internes du client (ex : ordinateurs portables, tablette, téléphone portable)
  • L'entrepreneur indépendant n'a pas supporté les risques d'un projet dépassant son échéance ou son budget
  • L'entrepreneur indépendant n'a pas été en mesure d'embaucher des entrepreneurs extérieurs et de superviser le travail effectué (exemptions de PSB si l'entrepreneur peut embaucher plus de 5 (cinq) employés à temps plein)
  • Manque d'indépendance dans le cadre des prestations à réaliser qui oblige le prestataire individuel à être présent essentiellement à temps plein
  • Absence d'encourir les risques de perte financière associés au travail effectué

Conclusion

Hypothétiquement, l'ARC peut déterminer si une personne est considérée comme un employé ou un entrepreneur indépendant du client en fonction d'un certain nombre de faits et de circonstances. Dans la plupart des cas, le simple fait d'avoir un accord contractuel et l'existence d'une société ne suffiront pas toujours à prouver la relation entrepreneur/client. L'ARC examine et vérifie l'ensemble de la situation dans son ensemble.

Les entrepreneurs indépendants qui ressemblent en fait à des employés et qui ont constitué des entreprises devraient reconsidérer leur structure d'entreprise. Si, toutefois, un entrepreneur est tenu de se constituer en société en raison des exigences des services contractuels et que le PSB est inévitable, envisagez alors de verser la totalité des revenus du contrat de la société à l'employé constitué en société à titre de salaire. Cependant, le salaire accumulé n'est pas déductible; les traitements et salaires ne sont déductibles que lorsqu'ils sont effectivement payés. De cette façon, la société PSB peut éviter le taux d'imposition plus élevé. La société PSB sera assujettie aux retenues d'impôt sur le revenu et au RPC seulement (aucune cotisation à l'AE n'est requise étant donné que l'employé constitué en société détient 40 % des actions). Le défaut de versement peut entraîner la responsabilité personnelle d'un administrateur contre le ou les administrateurs de la société.

Les personnes qui opèrent en tant qu'entrepreneurs constitués en société ou qui envisagent de créer une société doivent demander l'avis d'un expert fiscal et comprendre les éventuelles conséquences fiscales négatives.

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